解讀歐盟MiCA法案：Crypto托管服務(wù)如何合規(guī)？丨Web3普法
作者：白溱；來源：曼昆Blockchain法律服務(wù)
歐盟的《加密資產(chǎn)市場(chǎng)法案》（MiCA）是對(duì)數(shù)字資產(chǎn)監(jiān)管框架的重大發(fā)展。旨在為歐盟成員國(guó)提供清晰和一致的監(jiān)管環(huán)境，MiCA涵蓋了虛擬資產(chǎn)生態(tài)系統(tǒng)的關(guān)鍵領(lǐng)域，包括虛擬資產(chǎn)托管人的運(yùn)營(yíng)和責(zé)任。本文探討了托管人在遵守最新監(jiān)管環(huán)境時(shí)需要考慮的具體事項(xiàng)。MiCA簡(jiǎn)介
MiCA旨在協(xié)調(diào)歐盟的加密資產(chǎn)監(jiān)管，為發(fā)行人和服務(wù)提供商提供法律確定性。它包括一個(gè)監(jiān)管Crypto、穩(wěn)定幣和其他數(shù)字資產(chǎn)的框架，并確立了虛擬資產(chǎn)托管人的權(quán)利和義務(wù)。這些托管人負(fù)責(zé)代表客戶保護(hù)和管理數(shù)字資產(chǎn)，將受到嚴(yán)格的監(jiān)管要求，以確保安全性、透明度和法律合規(guī)性。
1 治理
作為加密資產(chǎn)服務(wù)提供商(Crypto-AssetServiceProvider=CASP)授權(quán)申請(qǐng)的一部分，申請(qǐng)人必須包括對(duì)申請(qǐng)人CASP治理安排的描述。特別是，申請(qǐng)人CASP將需要考慮以下事項(xiàng)：
其管理機(jī)構(gòu)的成員是否具有良好的聲譽(yù)？他們是否擁有適當(dāng)?shù)闹R(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)（個(gè)人和集體），以履行其職責(zé)？
其管理機(jī)構(gòu)的成員是否曾因*洗*錢/恐怖融資或其他損害其良好聲譽(yù)的罪行而被定罪？
其股東和成員（無論是直接還是間接）是否具有良好的聲譽(yù)，他們是否曾因*洗*錢/恐怖融資或其他罪行而被定罪？
如果其股東或成員在CASP中擁有合格持股，他們的影響力是否可能對(duì)CASP的穩(wěn)健和審慎管理造成不利影響？如果是，主管當(dāng)局必須采取適當(dāng)?shù)拇胧﹣斫鉀Q此類風(fēng)險(xiǎn)，例如：
a.向董事和相關(guān)管理人員申請(qǐng)司法命令或施加司法處罰
b.暫停與相關(guān)股東/成員持有的股份相關(guān)的投票權(quán)的行使
它是否制定了足夠有效的政策和程序，以確保遵守MiCA的監(jiān)管要求？它是否能夠評(píng)估并定期審查此類政策和程序的有效性？
它是否雇傭了具有必要的知識(shí)、技能和專業(yè)知識(shí)的人員，以履行分配給他們的責(zé)任，考慮到提供的加密資產(chǎn)服務(wù)的規(guī)模、性質(zhì)和范圍？
它是否擁有彈性且安全的ICT系統(tǒng)？是否有適當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)連續(xù)性政策涵蓋ICT業(yè)務(wù)連續(xù)性，涵蓋ICT系統(tǒng)的中斷？
如上所述，業(yè)務(wù)連續(xù)性政策對(duì)于保護(hù)托管人在新的MiCA制度下的潛在責(zé)任至關(guān)重要。原因是，在加密資產(chǎn)丟失或訪問加密資產(chǎn)的手段丟失的情況下，加密資產(chǎn)托管人可能對(duì)其客戶承擔(dān)責(zé)任。在這種情況下，需要證明此類損失可歸因于托管人。因此，一個(gè)合適的、有效的業(yè)務(wù)連續(xù)性計(jì)劃，充分處理安全措施，并定期維護(hù)，至關(guān)重要。
2 資本
根據(jù)MiCA，加密資產(chǎn)服務(wù)提供商始終需要具備與以下金額中較高者相等的謹(jǐn)慎性保障：
附件IV中指出的永久最低資本要求（125,000歐元）；
前一年的固定支出四分之一，每年審查一次。
*圖源：AnnexIVofREGULATION(EU)2023/1114OFTHEEUROPEANPARLIAMENTANDOFTHECOUNCILof31May2023
3 利益沖突披露
MiCA就利益沖突提供了明確的指導(dǎo)。但首先，CASP中的利益沖突究竟是什么？CASP可能與其自身之間或與以下各方之間發(fā)生利益沖突：
其股東/成員；
與其或其股東/成員直接或間接相關(guān)聯(lián)的任何人員；
其管理機(jī)構(gòu)的成員；
其員工；或者
其客戶。
如果CASP的兩個(gè)或多個(gè)客戶之間存在相互沖突的共同利益，也可能存在利益沖突。
在存在利益沖突的情況下，MiCA規(guī)定CASP需要向其客戶和潛在客戶披露利益沖突的一般性質(zhì)和來源以及為緩解利益沖突而采取的措施。此類披露需要在CASP的網(wǎng)站上突出顯示。此外，此類電子格式的披露需要包括足夠的細(xì)節(jié)，考慮到每個(gè)客戶的性質(zhì)，以便每個(gè)客戶都能根據(jù)利益沖突產(chǎn)生的加密資產(chǎn)服務(wù)類型做出明智的決定。
4 托管人/管理人與其客戶之間的協(xié)議
對(duì)于希望代表客戶提供加密資產(chǎn)保管和管理服務(wù)的CASP，他們需要在書面協(xié)議（協(xié)議）中至少闡明以下事項(xiàng)：
協(xié)議的各方；
提供的加密資產(chǎn)服務(wù)的性質(zhì)以及對(duì)該服務(wù)的描述；
保管政策；
加密資產(chǎn)服務(wù)提供商與客戶之間的溝通方式，包括客戶的認(rèn)證系統(tǒng)；
加密資產(chǎn)服務(wù)提供商使用的安全系統(tǒng)描述；
加密資產(chǎn)服務(wù)提供商收取的費(fèi)用、成本和收費(fèi)；以及
適用法律。
5 保管政策
上文提到了“保管政策”，它指的是一項(xiàng)旨在最大限度地降低以下風(fēng)險(xiǎn)的政策：
客戶的加密資產(chǎn)損失；
與這些加密資產(chǎn)相關(guān)的權(quán)利的損失；或
由于欺詐、網(wǎng)絡(luò)威脅或疏忽而丟失訪問加密資產(chǎn)的方式。
保管政策不一定需要包含在與客戶的初始協(xié)議中，但需要在客戶提出要求時(shí)以電子格式提供給客戶。曼昆律師總結(jié)
MiCA法規(guī)的推出，無疑強(qiáng)調(diào)了安全性、透明度和合規(guī)性的重要性，其目的在于構(gòu)建一個(gè)更加安全、可信的數(shù)字資產(chǎn)管理框架。對(duì)于托管人而言，新的監(jiān)管環(huán)境雖然帶來了一定的挑戰(zhàn)，但同時(shí)也孕育著新的發(fā)展機(jī)遇。適應(yīng)MiCA的動(dòng)態(tài)要求，對(duì)于保持競(jìng)爭(zhēng)力至關(guān)重要。曼昆律師認(rèn)為，雖然MiCA法案尚未全面實(shí)施，其最終效果仍待觀察，但我們有理由相信，隨著監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)的積累和市場(chǎng)的反饋，MiCA將不斷完善，以更好地適應(yīng)加密資產(chǎn)的特殊性。未來，可能還需要更多的法規(guī)來填補(bǔ)潛在的監(jiān)管空白。
作為深耕Web3商業(yè)合規(guī)的專業(yè)人員，曼昆律師提示：為了更好地應(yīng)對(duì)MiCA帶來的變化，托管人可以立即采取以下三點(diǎn)行動(dòng)：
審查和更新內(nèi)部流程。確保現(xiàn)有的操作程序符合MiCA的要求，特別是關(guān)于資產(chǎn)隔離、安全保管和客戶協(xié)議方面。
加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)管理。對(duì)潛在的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)進(jìn)行識(shí)別和評(píng)估，并制定相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)緩解措施，以防止加密資產(chǎn)的丟失或訪問密鑰的泄露。
提升合規(guī)能力。投資于合規(guī)培訓(xùn)和技術(shù)，確保團(tuán)隊(duì)能夠理解并遵守MiCA的規(guī)定，同時(shí)保持對(duì)監(jiān)管動(dòng)態(tài)的持續(xù)關(guān)注，以便及時(shí)調(diào)整策略。